高尔航空（GOL Linhas Aéreas Inteligentes，以下简称GOL公司）是目前巴西第二大航空公司，总部设在巴西里约热内卢，国内市场市占率38.6%、国际市场市占率12.2%，在巴西仅次于巴西南美航空。高尔航空于2007年3月28日购并前巴西国家航空公司——巴西航空（VARIG）。

       美国证券交易委员会（United States Securities and Exchange Commission，缩写：SEC），常被称为证监会，是根据《1934年证券交易法》成立、直属美国联邦政府的独立机关、准司法机构，负责美国的证券监督和管理工作，为美国证券业最高主管机关。

       美国司法部（United States Department of Justice，缩写：DOJ），是美国联邦政府的一个行政部门，其部长为美国内阁阁员之一。负责保障法律的施行、维护美国政府的法律利益、保障法律对美国所有公民平等和打击国内或跨国的犯罪等。

01 案情简介

根据GOL公司与美国马里兰州地区法院签订的暂缓起诉协议Deferred Prosecution Agreement（DPA）：

在2012年到2013年之间，GOL公司以及包括中介公司等人提供并支付大约380万美元用于贿赂巴西政府多名官员，以获得相关业务优势，并将这些款项记录为业务推广支出费用，确保巴西国民大会和巴西利亚联邦区立法院通过有关立法及税后政策，立法主要涉及工资税和燃油税减免，这些减免在经济上将使GOL公司和其他航空公司获得巨大利益。

有关工资税计划的通过，使GOL公司从中获得了约3970万美元的税收减免，而关于航空燃油税法律的通过使GOL公司在2013年获得了约1224万美元的税收减免。

（暂缓起诉协议Deferred Prosecution Agreement（DPA）CASE NO: PJM-22-0325）

02 处罚结果

Gol公司承认其违反了反海外腐败法FCPA中反贿赂、账簿和记录部分规定，以及1934年证券交易法关于内部会计控制的规定中第30A节13(b)(2)(A)和13(b)(2)(B)条内容。

Gol公司同意与美国司法部签订暂缓起诉协议，并支付超过8700万美元以了结刑事指控。美国证券交易委员会综合考虑了Gol公司的合作和补救行为，其中包括对策划该计划的Gol公司的董事进行纪律处分，并加强内部会计控制和反腐败政策和管理程序，同时由于Gol公司证明的财务状况和无力全额支付罚款，美国证券交易委员会和美国司法部减轻了处罚力度，分别对Gol公司处以2450万美元和1700万美元的罚款。同时Gol公司还将向巴西当局支付约340万美元的额外罚款或赔偿。

美国证券交易委员会的调查由美国证券交易委员会中FCPA部门的Ernesto Palacios、Shahriar Masud 和 Thierry Olivier Desmet组织开展。

（美国证券交易委员会 诉讼文件编号 3-21094）

03 环宇法律分析

       FCPA管辖范围不仅包括在美国境内发行证券的发行人（Issuers），美国公民、国民、合法居留者（Domestic concern），在美国注册、成立、运营的实体（Domestic Concerns），还包括在美国境内参与了腐败行为的外国个人或实体，及使用美国邮政、州际贸易工具促进FCPA违法行为的外国公民。

根据FCPA的账簿和记录章节 Books and records，公司须设立并保存账簿、记录和账户，并且这些账簿、记录和账户必须以合理的细节准确而公正地反映发行人交易和资产处理，须设立一项充分的内部会计控制系统，以确保管理层对公司资产的控制、权利和责任。根据反贿赂条款 Anti-Bribery Provisions，禁止公司为获得或保留生意而提出给付、给付、承诺给付或授权给付金钱或任何有价之物给外国官员以影响该官员在其职务范围之内的任何行为或决定。

在企业市场交易、贸易往来、市场营销等管理活动中，反商业贿赂及反腐败合规风险管理是至关重要的环节和领域。在本案例中，GOL公司为推动对自己有利的法案及税收计划顺利通过，不惜承担巨大的合规风险及法律责任后果对政府官员进行贿赂行为，表明该企业并未对合规义务、合规责任及合规风险有着清晰认识和重视。

在此案中Gol公司的内部控制体系对于公司最高级别人员发起的交易完全没有起到任何合规风险的管控作用。导致以上内控、合规风险的主要原因解析及防范建议如下：

1、企业高管缺乏合规意识、未能形成合规文化

此案例尤其凸显了对公司各级发起的交易的有效性、合规性进行内部控制的必要性。企业应加强对日常经营管理活动中合规风险的管控工作，尤其应重点关注市场交易、贸易往来等领域，建立健全公司各重点领域合规风险管理体系，定期组织开展员工合规培训，建设企业合规文化，培养员工合规意识，有效规避合规风险。

企业合规文化的打造，主要依赖于企业高管的合规意识、风险意识及社会责任感。在越趋严格的内外部法律监管环境下，企业求生存没有真空地带。近几年轰动国内外的合规事件频发，企业不仅要面临巨额惩罚性罚款，还要因社会公信力的急剧下降，需加大投入弥补因负面影响带来的巨大声誉损失。企业的生命力和市场来自于诚信、合规的社会公众形象。

2、企业的合规体系建设形同虚设

有的企业尽管高管非常重视合规体系建设，但因企业合规体系建设不系统、不科学、无法达到应有的落地管控效果。合规事件的发生仍存在可乘之机。例如、对高管的交易行为未能形成有效的内控机制，首席合规官无法参与到高管的交易行为，无法及时提出合规审查意见，帮助高层及时知悉合规风险的严重后果及损失程度，做到决策依法合规。

因此，高管责任的合规风险管控机制一定要结合相应的内控流程、职责优化及合规运行机制的细化落地，协同完善建立。使管理层依法履职，以有效保护高管及重点岗位，使合规风险真正得以落地实施。

例如，不少客户企业非常认同环宇法律咨询编制的“三张清单”及重点合规风险的落地方案，即中高层及重点岗位的权利清单、职责清单、负面清单；重点领域、重点岗位、重点环节的科学梳理、甄别，及可实施性强的具体落地防控措施。

 3、内控体系形同虚设，认为制度可替代内控体系

内控体系建设的五大目标之一即是合法合规性。企业首先要确保内控流程的合法合规性，目前，不少企业仍有误区，认为制度可替代内控体系。内控体系建设是对制度体系的再次梳理、提升、再造的过程。需要通过访谈在全面识别企业存在的内控风险、合规风险的基础上，结合巡查、审计发现的问题，各部门和公司领导关注的风险领域等，结合国内外内控指引相关要求，将制度中缺失的关键控制措施嵌入到内控流程中，同时将重要的合规义务有效融入到内控体系中，同步优化完善相应制度。

通过内控体系的建设，还要优化完善部门及岗位职责、不相容岗位设置，授权机制的优化提升及科学构建等。

因此，企业应注重内控体系、合规体系、制度体系的协同优化、提升，使各体系有效融合，并与日常经营管理及业务紧密融合，逐步成为中高层及全体员工日常行为规范及准则，不断打造重合规、促合规，“合规为我所用”的合规文化，以切实提升企业抗风险能力，实现企业可持续健康发展的战略目标。

04 相关法律法规

美国法典 第十五篇 反海外腐败法 FCPA

第78dd-1；第78m (b)(2)(A)、78m (b)(5)和78ff(a)节的账簿和记录条款

§78dd-1 Prohibited foreign trade practices by issuers (omited)

§78m Periodical and other reports

(b)Form of report; books, records, and internal accounting; directives

(2)Every issuer which has a class of securities registered pursuant to section 78l of this title and every issuer which is required to file reports pursuant to section 78o(d) of this title shall—

(A)make and keep books, records, and accounts, which, in reasonable detail, accurately and fairly reflect the transactions and dispositions of the assets of the issuer;

中文：

§78dd-1 - 发行人禁止的对外贸易行为

§78m 定期和其他报告

(b)报告格式；账簿、记录和内部会计；指令

(2)按照本篇第 78l 条登记的一类证券的每一个发行者以及按照本篇第 78o(d) 条规定提出报告的每一个发行者必须--

(A)维持和保留账簿、记录和账目的合理的细节，足以准确而公正地反映发行者资产的交易和处置情况；

(5)任何人不得故意回避或故意不实施第（2）项所说的内部会计控制系统或故意伪造任何账簿、记录或账目。（略）

本文原创作者丨金艺华

中国石油天然气集团公司颁发给金艺华法务专家的荣誉证书

以下是金老师提供培训讲座和咨询服务的精彩瞬间(部分): 

      金老师结合三十多年的境内外合规、风控经验及大量实践案例，给知名央企中储粮集团全国100多位中高层进行境内外合规体系及内控体系培训讲座，主要内容涉及合规体系建设实践、合规大环境解析、近几年新出台修订重要法律法规、国际长臂管辖条例解析、合规体系建设实践案例及落地建议；内控体系建设实践、大风控、多体系融合、与制度体系联动，更有效落地实施内控体系，合规体系的经验分享等。学员们一致赞叹授课精彩，受益匪浅。

      金艺华法务专家作为全国首席法务官 CLO 俱乐部培训讲师，给来自全国的首席法务官、企业法务部主任、律师们就企业常见法律风险规避、内控、合规体系建设等方面，结合大量的实践案例，进行生动精彩的分享，得到一致好评。

免责声明：

1. 本期信息内容由环宇法律咨询编辑发布，内容主要来源：

（1）美国证券交易委员会官网：

a. 行政诉讼文件 编号3-21094：

https://www.sec.gov/enforce/34-95800-s

SEC Charges Gol Intelligent Airlines, Brazil's Second Largest Airline, with FCPA Violations

（SEC指控巴西第二大航空公司Gol Intelligent Airlines违反FCPA）

b. 新闻发布文件 2022-164：

https://www.sec.gov/news/press-release/2022-164

SEC Charges Gol Intelligent Airlines, Brazil’s Second Largest Airline, with FCPA Violations

（SEC指控巴西第二大航空公司Gol Intelligent Airlines违反FCPA）

（2）DEFERRED PROSECUTION AGREEMENT《延期起诉协议》CASE NO: PJM-22-0325

（3）美国政府信息网：

https://www.govinfo.gov/app/collection/uscode/2021/title15

（4）斯坦福法学院官网：

https://fcpa.stanford.edu/investigation.html?id=362

（5）深圳市司法局官网：

http://sf.sz.gov.cn/

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